El Tribunal de Justicia de la Unión Europea ha dictaminado que la disposición italiana que impide a Vivendi adquirir el 28% del capital de Mediaset es contraria al Derecho de la UE. Según indica, dicha disposición constituye un obstáculo prohibido a la libertad de establecimiento, al no permitir alcanzar el objetivo de protección del pluralismo informativo.
En 2016, la sociedad francesa Vivendi SA, matriz de un grupo que opera en los sectores de los medios de comunicación y de la creación y la distribución de contenidos audiovisuales, lanzó una campaña hostil de adquisición de acciones de Mediaset Italia Spa, habiendo llegado a adquirir el 28,8% del capital social de Mediaset, equivalente al 29,94% de sus derechos de voto, según informa el Tribunal de Justicia de la Unión Europea.
Mediaset denunció entonces a Vivendi ante la autoridad reguladora de las comunicaciones de Italia (AGCOM) acusándola de haber infringido la disposición italiana que, con el fin de salvaguardar el pluralismo informativo, prohíbe que una sociedad con ingresos en el sector de las comunicaciones electrónicas superiores al 40% de los ingresos totales de dicho sector, perciba en el denominado Sistema integrado de comunicaciones (SIC) ingresos superiores al 10% de los realizados en dicho sistema en Italia.
Así ocurría con Vivendi, que ya disfrutaba de una posición relevante en el sector italiano de las comunicaciones electrónicas debido al control que ejercía sobre Telecom Italia SpA. Mediante decisión de 2017, la AGCOM declaró que Vivendi había infringido dicha disposición italiana al adquirir las citadas participaciones en Mediaset, y le ordenó poner fin a dicha infracción.
Al tiempo que ejecutaba la orden de la AGCOM, transfiriendo a una tercera sociedad la titularidad del 19,19% de las acciones de Mediaset, Vivendi acudió al Tribunal regional de lo contencioso-administrativo del Lacio (Italia) solicitando que fuera anulada dicha decisión.
Dicho Tribunal preguntó al Tribunal de Justicia de la UE si la libertad de establecimiento consagrada en el artículo 49 del Tratado del Funcionamiento de la Unión Europea (TFUE) se opone a la normativa de un Estado miembro que impide que una sociedad de otro Estado miembro, cuyos ingresos nacionales en el sector de las comunicaciones electrónicas, por sí misma o a través de sociedades controladas o vinculadas, sean superiores al 40% obtenga en el SIC ingresos superiores al 10%.
Mediante la presente sentencia, el Tribunal de Justicia de la UE responde a dicha cuestión en sentido afirmativo, y recuerda que el artículo 49 TFUE se opone a cualquier medida nacional que pueda obstaculizar o hacer menos atractivo el ejercicio, por parte de los nacionales de la Unión, de la libertad de establecimiento garantizada por el TFUE.
Así ocurre con la normativa italiana que prohíbe a Vivendi conservar las participaciones que había adquirido en Mediaset o que poseía en Telecom Italia y que obligaba, por tanto, a Vivendi a poner fin a esas participaciones en las citadas empresas en la medida en que sobrepasaban los umbrales previstos.
A continuación, el Tribunal de Justicia observa que, aunque, en principio, un objetivo de interés general como la protección del pluralismo informativo y de los medios de comunicación puede justificar restricciones a la libertad de establecimiento, no es el caso de la disposición controvertida, que no permite alcanzar dicho objetivo.
DISTINCIÓN ENTRE PRODUCCIÓN Y TRANSPORTE DE CONTENIDOS
El Tribunal de Justicia recuerda en este sentido que por lo que respecta a los servicios de comunicaciones electrónicas, el Derecho de la Unión establece una clara distinción entre la producción de contenidos y el transporte de contenidos o su transmisión.
Por tanto, precisa que las empresas que operan en el sector de las comunicaciones electrónicas, que controlan el transporte y la transmisión de contenidos, no controlan necesariamente la producción de dichos contenidos.
Sin embargo, añade que la disposición controvertida no alude a los vínculos entre la producción y el transporte de contenidos ni tampoco está redactada de manera que se aplique específicamente en relación con dichos vínculos.
El Tribunal de Justicia también indica que la disposición italiana define demasiado «restrictivamente» el perímetro del sector de las comunicaciones electrónicas, excluyendo de él mercados de creciente importancia para la transmisión de información, como los servicios minoristas de telefonía móvil u otros servicios de comunicaciones electrónicas vinculados a Internet o servicios de radiodifusión por satélite.
Dado que estos se han convertido en la vía principal para el acceso a los medios de comunicación, el Tribunal de Justicia de la UE señala que no está justificado excluirlos de dicha definición.
Además, hace constar que, al calcular los ingresos obtenidos por una empresa en el sector de las comunicaciones electrónicas o en el SIC, asimilar la situación de una ‘sociedad controlada’ a la de una ‘sociedad vinculada’ no resulta conciliable con el objetivo perseguido por la disposición controvertida.
El Tribunal de Justicia concluye que la disposición italiana fija umbrales que no guardan relación con el riesgo para el pluralismo de los medios de comunicación, ya que estos umbrales no permiten determinar si una empresa puede efectivamente influir, y en qué medida, en el contenido de los medios de comunicación.
MEDIASET TOMA NOTA
Por su parte, Mediaset Italia ha «tomado nota» de la sentencia y ha precisado que estas observaciones deben ser «examinadas en las sucesivas fases de juicio ante el juez nacional competente y al que se confía que la Autoridad para la garantía de las Comunicaciones pueda hacer las aclaraciones oportunas».
En un comunicado, indica que la Autoridad deberá evaluar los riesgos para el pluralismo, «un valor fundamental para el Derecho de la Unión Europea«, que se puedan derivar de «la posibilidad ilimitada de empresas dominantes en Telecomunicaciones para fortalecer su posición en el sector de Medios».
Según añade, si, contrariamente a lo que prevé hoy la legislación italiana, se abriera la posibilidad de convergencia entre los líderes del sector de las Telecomunicaciones y la editorial televisiva, «Mediaset, que en todos estos años ha sido vinculada y sancionada por la prohibición evaluará con el mayor interés cada nueva oportunidad de negocio en el campo de las Telecomunicaciones, a partir del reciente desarrollo del sistema de la red única nacional de fibra».
